31.12.2019 кипрская компания Robus Holding Ltd уступила право требования по Договору займа в адрес Moon Holding SА (Швейцария). В 2020 г. Общество осуществило выплату соответствующих процентов в адрес Moon Holding SA в размере 45 000 000 руб. 1 *Ответ

Условие задачи

31.12.2019 кипрская компания Robus Holding Ltd уступила право требования по Договору займа в адрес Moon Holding SА (Швейцария). В 2020 г. Общество осуществило выплату соответствующих процентов в адрес Moon Holding SA в размере 45 000 000 руб. 

1 *Ответ на МЗ для финала: На основе информации, полученной от компетентного налогового органа Соединенного Королевства установлено, что Пенников А.А. являлся коммерческим директором Wayne Ltd в период с 01.01.2010 по 31.12.2020 гг. Бенефициарным собственником Wayne Ltd в проверяемый период являлся Веников Б.Т. Согласно полученным банковским выпискам Alfred Limited установлено, что основным источником финансирования деятельности иностранной компании является полученный заем от российской компании. Полученные средства были направлены на выдачу займов в адрес российских и иностранных компаний. Одним из получателем заемных средств являлась компания, входящая в ту же группу, что и российская компания, выдавшая заем. 

Указанные проценты были включены в состав расходов по налогу на прибыль организаций за 2020 г. Фактические проценты на последнее число каждого квартала 2020 г.: 1 кв. 2020 г. — ((500 000 000*9%)/366) *91 дн. = 11 188 524,59 руб.; 2 кв. 2020 г. — ((500 000 000*9%)/366) *91 дн. = 11 188 524,59 руб.; 3 кв. 2020 г. — ((500 000 000*9%)/366) *92 дн. = 11 311 475,41 руб.; 4 кв. 2020 г. — ((500 000 000*9%)/366) *92 дн. = 11 311 475,41 руб. 

ООО «Кондитерская фабрика» не удерживало налог у источника выплаты при перечислении данных процентов, применяя положения п. 1 ст. 11 СИДН между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией. Общество в ходе проверки в соответствии со ст. 312 НК РФ представило сертификат налогового резидентства компании Moon Holding SА в Швейцарии и письмоподтверждение за 2020 г. о наличии фактического права на указанные процентные доходы у данной компании. Инспекция по итогам проверки указала, что задолженность Общества перед Швейцарской компанией по Договору займа является в 2020 г. контролируемой задолженностью, исходя из положений ст. 269 НК РФ. Показатели Бухгалтерского баланса Общества на 31.03.2020, 30.06.2020, 30.09.2020 и 31.12.2020 приведены в Приложении № 1. 

Проверяющие по итогам выездной налоговой проверки за 2018 – 2020 гг. в акте проверки предложили доначислить: 1). налог на прибыль организаций за 2018 – 2020 гг. по общеустановленной ставке 20 %, предусмотренной статьей 284 НК РФ, в размере 5 296 200 руб., а также соответствующие суммы пеней и штрафа в связи с применением процентной ставки ниже минимального значения интервала предельных значений, установленного ст. 269 НК РФ, что привело к занижению внереализационных доходов по договору займа с Alfred Limited на сумму процентов в размере 26 480 999,15 руб. (в том числе в 2018 г. – 9 549 471,56 руб., в 2019 г. – 15 575 226,37 руб., в 2020 г. – 1 356 301,21 руб.) (Эпизод 1); 2). налог у источника выплат на доходы иностранного лица за 2019 г. по общеустановленной ставке 20 %, предусмотренной статьей 284 НК РФ, в размере 9 000 000 руб., а также соответствующие суммы пеней и штрафа в связи с тем, что Robus Holding Ltd не является фактическим получателем данного дохода, и, соответственно, в данном случае отсутствуют правовые основания для применения СИДН между Российской Федерацией и Республикой Кипр (Эпизод 2); 3.1). налог на прибыль организаций за 2020 г. по общеустановленной ставке 20 %, предусмотренной статьей 284 НК РФ, в размере 5 472 458 руб., а также соответствующие суммы пеней и штрафа в связи с исключением из состава расхода части вышеуказанных процентов в размере 27 362 292,31 руб. (в том числе в 1 кв. 2020 г. – 2 950 995,74 руб., во 2 кв. 2020 г. – 11 188 524,59 руб., в 3 кв. 2020 г. – 7 883 755,59 руб., в 4 кв. 2020 г. – 5 339 016,39 руб.), переквалифицированных в дивиденды в связи с применением правил «тонкой капитализации» (Эпизод 3); 3.2) налог у источника выплат на доходы иностранного лица за 2020 г. по общеустановленной ставке 15 % в размере 4 104 344 руб., а также соответствующие суммы пеней и штрафа в части переквалифицированных в дивиденды выплаченных процентов. 

При этом контролирующим лицом определена компания Sun Investment SA (Швейцария) (Эпизод 3). Общество представило возражения на акт выездной налоговой проверки в части вышеуказанных начислений. 1). В части начислений за 2018 – 2020 гг. по Эпизоду 1 Общество указало, что Alfred Limited не является взаимозависимым лицом и, соответственно, проценты по выданному займу не подлежат нормированию в соответствии со ст. 269 НК РФ. 2). В части начислений за 2019 г. по Эпизоду 2 Общество указало, что Robus Investment Ltd является фактическим получателем дохода и, соответственно, в рассматриваемой ситуации правомерно применено СИДН между Российской Федерацией и Республикой Кипр. 3). В части начислений за 2020 г. по Эпизоду 3 Общество считает указанные доначисления незаконными в связи с тем, что в данном случае проценты учтены в составе расходов правомерно. Также Общество указало, что, даже если исходить из возможности переквалификации спорных процентов в дивиденды, то соответствующая ставка налога у источника выплаты должна быть 5 %, а не 15 %. В решении, принятом Инспекцией, по итогам проведенной налоговой проверки, были положены доводы аналогичные, приведенным в акте. В жалобе, поданной в вышестоящий налоговый орган, Обществом были приведены аналогичные доводы, содержащимся в возражениях на акт налоговой проверки. Вышестоящий налоговый орган утвердил решение Инспекции. Общество обратилось в суд с заявлением арбитражный суд Просим представить мотивированные позиции по настоящему спору.